流氓罪是指公然藐視國家法紀(jì)和社會(huì)公德、聚眾斗毆、尋釁滋事、侮辱婦女或破壞公共秩序以及其他情節(jié)惡劣的行為。是1979年頒布的中國刑法第160條（歸入第六章《妨害社會(huì)管理秩序罪》）規(guī)定的一種罪行。流氓罪嚴(yán)重危害社會(huì)治安，具有很大腐蝕性和擴(kuò)散性，屬于刑法重點(diǎn)打擊范圍。1983年《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重危害社會(huì)治安的犯罪分子的決定》規(guī)定了6種提高量刑幅度的犯罪，流氓罪列于首位。

流氓罪的規(guī)定比較籠統(tǒng)，在實(shí)際執(zhí)法中難以界定，把刑法沒有明文規(guī)定的妨害社會(huì)管理秩序行為，定為流氓罪的隨意性很大，而刑罰幅度過寬也容易造成量刑時(shí)畸輕畸重的弊病，這一名副其實(shí)的“口袋罪”影響到執(zhí)法的嚴(yán)肅性與罪刑相適應(yīng)原則相悖。因此1997年修訂的刑法將原流氓罪取消，而將其分解為強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪、猥褻兒童罪、聚眾淫亂罪、聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪等罪。

現(xiàn)在來看，流氓罪及其相關(guān)的案件，更像是一個(gè)幽暗年代的黑色幽默。不知有多少倒霉蛋，在淪為悲劇的同時(shí)，還淪為笑料。這個(gè)由專橫而虛偽的公權(quán)力所炮制的笑話，直到今天仍未完結(jié)。

最后登場的主角是一個(gè)叫牛玉強(qiáng)的北京人，他的青春曾被流氓罪撞了一下腰，從此青黃不接，厄運(yùn)不斷，乃至在此罪名被取消多年以后，還要為那一段荒誕的歷史埋單。

當(dāng)流氓罪遭遇“嚴(yán)打”

牛玉強(qiáng)的悲情史，有兩個(gè)關(guān)鍵詞，像紅字一樣永世難滅：一是流氓罪，二是“嚴(yán)打”。

先說后一個(gè)。牛玉強(qiáng)生不逢時(shí)，趕上了1983年“嚴(yán)打”。據(jù)北京市中院制作的刑事判決書所示，那年5月某一天(判決書連具體時(shí)日都未標(biāo)出，可見疏漏之程度)，牛玉強(qiáng)和幾個(gè)朋友在北京某地?fù)屃艘幻啡说囊豁斆弊?另有一起，牛玉強(qiáng)一伙與另外幾人打了一架，至于打架給對方造成了什么樣的傷害，判決書上并無法醫(yī)之鑒定。根據(jù)這兩起犯罪事實(shí)，牛玉強(qiáng)被處以流氓罪，判處死刑，緩期兩年執(zhí)行。

重刑倒也罷了，誰不曉得，在嚴(yán)打時(shí)期，所謂罪刑法定，只是一個(gè)廉價(jià)的擺設(shè)。亂世當(dāng)用重典，刑罰正如驢打滾，寧可錯(cuò)殺一千，不能放縱一個(gè)。令人費(fèi)解的是入罪：牛玉強(qiáng)的行為怎么能和流氓罪發(fā)生關(guān)系呢？用今天的法律眼光視之，即便枉用三尺之法，那也可以定故意傷害罪，法律邏輯更能自洽。

回頭再說流氓罪。按著名學(xué)者朱大可先生考證，“流氓”原指喪失土地家園與靈魂家園的人，其涵義隨時(shí)代的延宕而逐漸狹隘化，最后演變?yōu)橐环N倫理之惡，遭到了國家家園的厭棄;并作為一種罪名被納入律法之治。1979年，新中國《刑法》第一胎誕生，第160條即流氓罪：“聚眾斗毆，尋釁滋事，侮辱婦女或者進(jìn)行其他流氓活動(dòng)，破壞公共秩序，情節(jié)惡劣的，處七年以下有期徒刑、拘役或者管制?！?/p>

對勘法條，你就明白，牛玉強(qiáng)為什么要處以流氓罪：他搶人帽子，屬于尋釁滋事;打群架，屬于聚眾斗毆。

彼時(shí)，流氓罪乃是一個(gè)無涯無際的口袋罪，不論是蘿卜青菜，還是歪瓜爛棗，都可以往里裝?？串?dāng)年案例，有人喝多了，在路邊撒了一泡尿，被判流氓罪;一個(gè)小青年，和朋友打賭，敢不敢親一個(gè)姑娘的嘴，親了，就是流氓罪……

當(dāng)年最著名的兩個(gè)流氓，一是喜歡跳舞而被認(rèn)為是生性風(fēng)流的西安婦女馬燕秦;一是“跳貼面舞，看內(nèi)部小電影”的歌手遲志強(qiáng)。這二人的罪行，換作今日，不要說判刑，路人甲會(huì)覺得，把道德口水吐他們身上，都是一種浪費(fèi)。因?yàn)檫@種事再也尋常不過。若以遲志強(qiáng)為標(biāo)尺，那么陳冠希之流足可槍斃十次。

但在當(dāng)年，遲志強(qiáng)獲刑四年，已經(jīng)是法外開恩;馬燕秦則直接判處死刑。

如果說“嚴(yán)打”是政治專制，流氓罪則是道德專制，兩大毒物撞在一起，必將寸草不生，血流成河。馬燕秦的冤魂，遲志強(qiáng)們的自由，不過是它們腳下一堆無辜的炮灰。

遲志強(qiáng)(右一)與陳沖(左二)等

牛玉強(qiáng)與妻子、兒子在北京家中合影

中國最后一個(gè)“流氓”

牛玉強(qiáng)的悲哀不必再提。他的幸運(yùn)在于，未被判處死刑立即執(zhí)行，而是緩了兩年，從而撿了一條小命。1984年底，不滿20歲的牛玉強(qiáng)被投往新疆石河子監(jiān)獄服刑。此后由死緩減為無期，由無期減為有期徒刑18年，然后是保外就醫(yī)。牛玉強(qiáng)的命運(yùn)，漸漸走向平靜。

吊詭的是，1990年11月，牛玉強(qiáng)因患空洞型肺結(jié)核而回京住院，翌年夏季，新疆監(jiān)獄方面派來考察組，評估了他的病情，作出了續(xù)保一年的決定，然而，此后數(shù)年，監(jiān)獄再未過問。

1997年，牛玉強(qiáng)結(jié)婚成家。恰在這一年，《刑法》作出修訂，終于廢除了籠罩在他頭上的流氓罪。這可謂雙喜臨門。

可到了2004年夏天，命運(yùn)再次出了岔子。牛玉強(qiáng)二番入獄。原來，在他保外就醫(yī)期間，監(jiān)獄曾經(jīng)多次來信和給北京警方發(fā)函，要求他返回監(jiān)獄，甚至兩度在網(wǎng)上通緝牛玉強(qiáng)，將他列為逃犯。被捕后，警方說，牛玉強(qiáng)的余刑到2008年4月結(jié)束。隨后卻改口：由于牛玉強(qiáng)保外就醫(yī)遲遲不歸，決定對其刑期順延，由原來的2008年4月28日釋放順延到2020年4月28日。

至今，牛玉強(qiáng)仍在監(jiān)獄服刑，罪名依然是已經(jīng)廢止了13年的流氓罪。是故，他被稱為中國最后一個(gè)“流氓”。

爭議由此而生：牛玉強(qiáng)是否還應(yīng)該服刑，以什么罪名服刑？

其一，依《刑法》第12條，本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。所以，即使在今人看來，流氓罪就像女人的裹腳布，早就應(yīng)該丟進(jìn)歷史的垃圾桶，但是惡法亦法，針對牛玉強(qiáng)的荒謬判決并未失效，作為流氓罪的政治遺物，牛玉強(qiáng)與法治的姻緣，迂腐而殘酷。

其二，牛玉強(qiáng)的刑期怎么算呢，我以為這才是焦點(diǎn)。這里必須插一句，惡法亦法之所指，是法治的形式，而非實(shí)質(zhì)。我們可以最保守的姿態(tài)捍衛(wèi)法治的形式，卻必須以最激進(jìn)的氣魄追尋法治的實(shí)質(zhì)。

在我看來，從1990年至2004年，牛玉強(qiáng)保外就醫(yī)的這14年，皆應(yīng)計(jì)入刑期。這是因?yàn)椋环矫?，牛玉?qiáng)逾期未歸，他有責(zé)任，警方的責(zé)任則更大;另一方面，在保外就醫(yī)期間，牛玉強(qiáng)一直以戴罪之身要求自己：如每月初，他都在父親陪同之下到派出所匯報(bào)自己的思想及活動(dòng);據(jù)法規(guī)，罪犯保外就醫(yī)期間不得從事與治療無關(guān)的其他活動(dòng)，所以他并未出門找工作。如此說來，我認(rèn)同警方的先一種說法，牛玉強(qiáng)服刑至2008年4月即可。

在2008年4月以后，牛玉強(qiáng)在監(jiān)獄多囚禁一天，中國法律就多了一分恥辱，公權(quán)力便要為這一天的新罪行埋單。我們期待牛玉強(qiáng)能夠早日恢復(fù)自由之身，同時(shí)，他所淪陷的自由，可以到《國家賠償法》身上找到相應(yīng)的答案。

流氓罪消失流氓逍遙

1997年，流氓罪被廢止，分解為聚眾斗毆罪、尋釁滋事罪、聚眾淫亂罪，。然而，流氓罪雖然消失了，刑法哲學(xué)卻未能摘下道德眼鏡，道德入罪與言論入罪一樣無處不在。

法網(wǎng)恢恢，牛玉強(qiáng)們不過換了一副面孔，一個(gè)罪名。該冤枉的還是被冤枉，該逍遙法外的還是在逍遙法外。后一種人的代表，名叫林嘉祥。

所以，判定牛玉強(qiáng)為中國最后一個(gè)“流氓”似乎為時(shí)過早。流氓不會(huì)絕種，刑罰殺不盡，春風(fēng)吹又生。